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其他專利咨詢服務
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專利規避

“專利規避”主要是指針對競爭對手的專利壁壘,找出其在在保護地域、保護內容等方面的漏洞,利用這些漏洞,實現在不侵犯專利權的前提下,“借用”該專利技術。

專利規避的實施策略

專利規避的實施,主要通過規避設計進行。而規避設計的依據則是相應的專利分析。一方面,通過專利分析了解競爭者的專利布局,從中尋找自身可以發展的市場;另一方面,通過專利分析,對于專利技術方案進行詳細解讀,從中研究得到可以替代的方案。其主要有五類方案:

(1)僅借鑒專利文件中技術問題的規避設計,通過專利文件了解新產品的性能指標或技術方案解決的技術問題。

(2)借鑒專利文件中背景技術的規避設計,在此基礎上創造出不侵犯該專利權的設計方案。

(3)借鑒專利文件中發明內容和具體實施方案的規避設計。在此過程中,一方面尋找權利要求的概括疏漏,找出可以實現發明目的,卻未在權利要求中加以概括保護的實施例或相應變形;另一方面可以通過應用發明內容中提到的技術原理、理論基礎或發明思路,創造出不同于權利要求保護的技術方案。

(4)借鑒專利審查相關文件的規避設計。利權人不得在訴訟中,對其答復審查意見過程中所做的限制性解釋和放棄的部分反悔,而這些很有可能就是可以實現發明目的,但又排除在保護范圍之外的技術方案。

(5)借鑒專利權利要求的規避設計。這種規避設計是采用與專利相近的技術方案,而缺省至少一個技術特征,或有至少一個必要技術特征與權利要求不同。這是最常見的規避設計,也是最與專利保護范圍接近的規避設計。

專利規避設計

案例

(1)由上海A研究所領銜研究,B有限公司獨家生產的惡性腫瘤固有熒光診斷儀,在獲得中國專利權后,又先后獲得了美國、日本的專利權。對此,美國和日本的企業作為后來者,采取了規避我國產品專利的辦法,由美國公司提供相關技術,日本公司負責在我國產品尚未獲得專利的加拿大生產同類型診斷儀,然后在我國產品尚未獲得專利保護的其它國家銷售,仍然獲得了可觀的利潤。

(2)專利規避的另一種主要模式是“移花接木”,把非本領域的專利技術移植過來,完成改造開發。上海一家企業開發新型空調壓縮機,采用二氧化碳替代氟利昂,導致內部壓力由20多個大氣壓猛增到120多個大氣壓,壓縮機密封件必須尋找性能更好的替代技術。企業專利人員主動出擊,找到一種原用于高壓水泵的密封技術專利,利用其原理,經過簡單二次開發,轉用到了壓縮機上。由于并非照搬專利技術,且適用范圍不同,專利規避成功實現。企業節省了大筆開發或者購買專利的費用。

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專利布局

專利布局主要體現在企業專利申請策略上。企業在進入某一技術領域、或者某一市場的時候,應當首先了解相關技術領域或者市場區域中的專利布局。了解當前的專利布局主要申請人是誰、專利申請主要集中在哪些技術上等情況,根據這些信息來調整企業相應的策略。

從企業自身來說,在市場競爭中應當有意識的布局自身的專利。技術實力較強的企業,可以通過及時的申請基礎專利,搶占技術制高點。在此基礎上,可以繼續多方面申請與基礎專利相關的外圍專利技術,盡量擴張保護范圍,以獲得最大的利益,并有效的阻止其他競爭者的進入。而技術實力相對較弱的企業,則可以采用技術跟隨的戰略,在他人基礎專利的前提下,積極申請外圍專利,通過外圍專利來獲得市場上的話語權。

專利申請策略,主要解決的是以下這些問題:企業的一項技術創新成果誕生后該如何處理?如果申請專利,應在何時申請專利?申請什么專利?是僅在本國申請還是同時向外國申請?

申請策略需要解決的問題

是否申請?

企業應當根據具體技術情況,來決定是否申請專利,申請何種專利。如有的專利申請是為了企業自己實施,而有的雖然自身不打算實施,但為了阻礙競爭對手,仍然可以申請專利;而有的時候則是因為進行技術儲備而申請專利等。如果決定不申請專利,則可以采用技術秘密進行保護,或者進行技術公開。

何時申請?

亦即申請的時機問題。因為世界上絕大多數國家在專利確權上都實行申請在先原則,及時申請專利十分重要。否則如果讓競爭對手捷足先登,反而會使自己受他人約束。我國有些企業在新產品上市幾年后,發現市場上有仿造品嚴重影響本企業經營時才想到去申請專利,結果因為產品已被公開使用而喪失新穎性,無法獲得專利。

何處申請?

在地區上,專利的地域性特征決定了企業只有在其他國家申請專利才能在該國獲得專利保護。一般地說,企業到國外申請專利取決于占領國際市場的需要。企業到國外去申請專利是實施專利技術輸出戰略的重要前提,也是企業開拓和占領國際市場的重要手段。

何種專利?

在保護的內容上,可以對一項技術從多個方面來申請專利,跳出一項技術申請一項專利的思維舊習,從而獲得更為全面的保護。

【案例】

完整有效的專利布局,可以有效的保證企業在此技術方面有穩定持續的收入。國內某一專利運營公司為例(稱為A公司),截至2009 年9 月30 日,A公司共有五項專利涉及專利行政訴訟或爭議,但由于A公司事先構筑了完整的專利布局,其擁有的第ZL99117225.6 號中國發明專利“用于數據處理系統的快閃電子式外存儲方法及其裝置”等一系列原創性基礎發明專利及其他核心技術相關的專利均已獲得授權,并共同形成閃存盤、MP3、MP4 等相關領域的核心專利和“專利池”。即使存在某一項專利被競爭對手無效的風險,由于公司嚴密的專利布局形成的“專利池”,仍可保證A公司專利運營的穩定性和持續性。

美國某公司在1979年對圖形用戶界面技術及時申請專利,就是將專利申請作為技術儲備的一個例子。該公司的這項技術后來構成了蘋果Macintosh和蘋果windows個人電腦操作系統的基礎,但當時公司管理層根本沒有料到PC具有現在這樣巨大的市場機會。

而相反,2008年的德國漢諾威展覽會場上,大批中國電子廠商由于涉嫌侵權而被卷入民事訴訟甚至面臨刑事訴訟,很大原因是由于中國廠商不注重專利布局,同時對于競爭對手的專利布局情況也一無所知,盲目進入某一市場而導致的。

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專利侵權判定

侵權判定主要有以下三個原則:

侵權判定原則

(1)全面覆蓋原則的適用

全面覆蓋,是指被控侵權物(產品或方法)將專利權利要求中記載的技術方案的必要技術特征全部再現,被控侵權物(產品或方法)與專利獨立權利要求中記載的全部必要技術特征一一對應并且相同。

(2)等同原則的適用

等同原則,是指被控侵權物(產品或方法)中有一個或者一個以上技術特征經與專利獨立權利要求保護的技術特征相比,從字面上看不相同,但經過分析可以認定兩者是相等同的技術特征。這種情況下,應當認定被控侵權物(產品或方法)落入了專利權的保護范圍。專利權的保護范圍也包括與專利獨立權利要求中必要技術特征相等同的技術特征所確定的范圍。

在專利侵權判定中,當適用全面覆蓋原則判定被控侵權物(產品或方法)不構成侵犯專利權的情況下,應當適用等同原則進行侵權判定。

進行等同侵權判斷。應當以該專利所屬領域的普通技術人員的專業知識水平為準,而不應以所屬領域的高級技術專家的專業知識水平為準。

(3)禁止反悔原則的適用

禁止反悔原則,是指在專利審批、撤銷或無效程序中,專利權人為確定其專利具備新穎性和創造性,通過書面聲明或者修改專利文件的方式,對專利權利要求的保護范圍作了限制承諾或者部分地放棄了保護,并因此獲得了專利權,而在專利侵權訴訟中,法院適用等同原則確定專利權的保護范圍時,應當禁止專利權人將已被限制、排除或者已經放棄的內容重新納入專利權保護范圍。

對目標專利的對比侵權分析包括如下步驟:

對比侵權分析步驟

(1)對涉案專利的獨立權利要求進行技術特征劃分,確定涉案專利的保護范圍。

其中,權利要求書中記載的第1 項權利要求作為獨立權利要求,其所包含的技術特征一般稱為必要技術特征,即解決發明技術問題所必不可少的技術特征)數量最少,從而使獨立權利要求的覆蓋范圍最大。所以,在確定涉案專利的保護范圍時,應當以獨立權利要求所覆蓋的范圍為準。

(2)對被控侵權物的技術構成進行分析,從中找出與涉案專利中的必要技術特征對應的技術特征。

為了便于進行侵權對比,在分析了涉案專利的技術構成之后,也必須按照同樣的劃分標準對被控侵權物的技術構成進行分析,即將被控侵權物的技術方案逐項細分為相應的技術特征。在進行這項工作時,關鍵是要以涉案專利中的必要技術特征為基準,按照技術對應關系,明確被控侵權物中是否存在對應的技術特征及其具體內容。

(3)將被控侵權物與涉案專利進行技術特征的對比分析,判斷被控侵權物是否落入涉案專利的保護范圍。

對比判定主要依據全面覆蓋原則、等同原則以及禁止反悔原則進行。

(4)若被控侵權物已落入涉案專利保護范圍,則從法律上進一步判斷相關行為是否構成對涉案專利的侵權。

一般來說,已落入涉案專利保護范圍的被控侵權物仍然不構成侵權的例外情況主要有以下幾種:a.被控侵權物屬于涉案專利申請日前的已有技術;b.被控侵權物存在法律所規定的不視為侵犯專利權的情形;c.被控侵權物的制造、使用行為屬于非生產經營目的的行為。

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專利監控預警機制建設

專利預警機制,是指對將要發生的專利爭端的預告制度。所說的“專利爭端”包括企業經常遇到的涉及專利侵權和專利無效的糾紛。

企業專利預警在廣義上指企業在生產、經營全過程中進行專利情報分析,對專利風險進行警示和主動防范的機制。競爭對手預警機制,是指針對競爭對手進行監控、預防的機制。

在企業中,除了制度規定以外,主要通過專利信息平臺來實現專利預警的功能。下面是利用企業專利信息平臺進行監控的圖示。

專利信息平臺模塊示例

上圖是針對福特公司在純電動技術方面的專利監控預警界面,從福特公司的中國的純電動技術專利申請情況、每年的專利申請量情況、純電動專利主要的技術分類以及在各個國家與地區的分布情況等都進行了監控。

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法律狀態檢索與失效專利利用

同族專利是指基于同一優先權文件,在不同國家或地區,以及地區間專利組織多次申請、多次公布或批準的內容相同或基本相同的一組專利文獻。

對于同族專利進行研究,可以了解的信息有:

(1)根據專利擁有的同族專利數量多少,可以確定該專利的重要性程度。通常對于較為重要的專利,企業會盡可能多的在各個區域對其申請保護。所以一般同族專利數量越多,其重要性也越高。

(2)根據某一競爭者專利的同族專利的分布區域,可以了解其重點關注的市場區域。企業在申請保護的時候,最直接考慮的是自己最為關注的區域,故而從其大部分同族專利的申請區域,可以看出競爭者主要關注的市場有哪些。

(3)由于同族專利在技術方案上大體相近,故而可以在一定程度上克服語言問題。如一些在小語種國家申請的專利,閱讀者可能有語言上的障礙,則可以通過閱讀其在中國、或者英語國家的同族專利,獲得大致的了解。

同族專利示意圖

法律狀態檢索

專利法律狀態檢索是指對一項專利或專利申請當前所處的狀態進行的檢索,其目的是了解專利申請是否授權,授權專利是否有效,專利權人是否變更,以及與專利法律狀態相關的信息。

對于重點目標專利的法律狀態檢索,主要是希望能夠確定其目前是否有效,以及專利權人是否有所變更。尤其是在引進技術中,許多國外企業都對專利進行打包許可,但其中有不少專利是已經過期、失效的專利,此外,專利剩余保護時間的不同,也會影響到專利的價值。因此,在引進技術,尋求許可之前進行重點專利的法律狀態檢索,是非常必要的。

失效專利

失效專利的產生主要有以下幾種情況:

專利無效的成因

一、專利超過了“專利法”的規定期限而成為失效專利:

  發明專利的專利權有效期限為20年,實用新型與外觀設計的專利權均為10年。超過保護期限的專利即成為失效專利,落入公知技術領域。

二、專利權人提前終止專利權而成為失效專利。

專利權人提前終止的原因主要有:1.發現原先的發明不夠先進,需要進行改進,或者發現他人的發明更加先進;2.實施困難:自己無法實施,也無法轉讓,又要每年繳納專利年費,負擔過重,只好放棄專利權。

主動放棄的方式是1.沒有按照規定繳納年費;2.專利權人以書面聲明放棄其專利權的。

三、專利申請人在提交申請后、獲得授權前放棄

專利申請人放棄獲得專利權的原因基本上與提前終止的原因相同。

主要情況有:(1)實用新型與外觀設計,當專利局作出授予專利權的決定時,專利申請人未繳納專利證書費與年費而無法獲得專利權;(2)發明專利,則未提出進行實質審查而無法獲得專利權。

此類嚴格意義上來說屬于專利申請,且僅有被公開且未授權的專利申請可以被公眾所利用。

四、被他人無效

自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起,任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的,可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。由于專利權宣告有全部無效與部分無效之分,由此產生失效專利也有全部失效與部分失效之分。

利用失效專利的案例

事實上,失效專利的利用很早就有了。

(1)1972年,美國一位風險投資家在美國專利商標局查閱到一份微電腦技術失效專利。他決心與人合伙,投資成立微電腦公司,后來發展成為全球矚目的高科技企業——蘋果電腦公司。

(3)盒式磁帶錄音機專利也是一個例子。磁帶錄音機是由荷蘭A公司最早發明的,但A公司以為此時發展錄音機產業沒有市場,先后主動放棄了盒式磁帶錄音機在將多個國家的專利。而精明的日本人即利用失效專利戰略,在其專利技術的基礎上,先后開發出品質不一的各式錄音機,受到消費者普遍歡迎,獲得了巨大的經濟利益。

(3)在我國引進浮法玻璃生產技術項目時,對方公司索價2500萬英磅的“專利入門費”,理由是該項目擁有一大批專利,經過我方的系統檢索,發現該公司圍繞此項技術項目申請的專利共137件,其中已失效專利51件,占37.4%。由于掌握了確鑿的事實,在談判中取得了主動,在事實面前,英商不得不把""專利入門費""降為52.5萬英磅,從而避免了不應有的經濟損失。

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